5月11日有媒體報道稱證監(jiān)會已經(jīng)叫停上市公司跨界定增，涉互聯(lián)網(wǎng)金融等四個行業(yè)；5月13日證監(jiān)會發(fā)言人表示目前再融資和并購重組相關(guān)規(guī)定和政策沒有任何變化，日后若有修改和調(diào)整正式向社會公布。盡管如此，有上市公司已經(jīng)開始更改收購資產(chǎn)的行業(yè)分類，有的則直接更改上市公司的行業(yè)類別。筆者認為，傳聞雖被證偽，但從中也引發(fā)思考，上市公司及其并購資產(chǎn)的行業(yè)類別，是否可由上市公司自己說了算？

比如，恒信移動發(fā)布公告，欲更改此前并購重組標的“東方夢幻”的行業(yè)分類，擬將標的由“廣播、電視、電影和影視錄音制作業(yè)”和“娛樂業(yè)”，變更為“專業(yè)技術(shù)服務(wù)業(yè)”，如此“見風(fēng)使舵”被深交所下發(fā)關(guān)注函。另外，寶通科技則發(fā)布公告，準備更改上市公司自身的行業(yè)分類，擬從“橡膠和塑料制品業(yè)”變更為“互聯(lián)網(wǎng)和相關(guān)服務(wù)”。

顯然，證監(jiān)會的表態(tài)，對未來并購重組政策的變化還是留下空間，假若未來監(jiān)管政策真要對互聯(lián)網(wǎng)金融等四個行業(yè)跨界定增進行適當(dāng)限制或引導(dǎo)，那么上市公司及其并購資產(chǎn)“行業(yè)歸類”就顯得非常重要，上市公司能對行業(yè)類別歸屬自己說了算嗎，這個問題必須搞清楚。

筆者認為這個肯定是不行的。《上市公司行業(yè)分類指引》（2012年修訂）規(guī)定，證監(jiān)會統(tǒng)籌指導(dǎo)上市公司行業(yè)分類工作，負責(zé)對外發(fā)布上市公司行業(yè)分類結(jié)果。中國上市公司協(xié)會負責(zé)按照《指引》組織對上市公司進行行業(yè)分類，向證監(jiān)會報送分類結(jié)果。中國上市公司協(xié)會建立上市公司行業(yè)分類專家委員會，由有關(guān)部委、證監(jiān)系統(tǒng)和證券經(jīng)營機構(gòu)的專家組成，專家委員會依據(jù)專業(yè)判斷，確定上市公司行業(yè)分類結(jié)果。中國上市公司協(xié)會就行業(yè)類別劃分及變更情況征求上市公司意見，上市公司提出不同意見的，應(yīng)提請專家委員會討論作出最終判斷。

《指引》明確規(guī)定“適用于證監(jiān)系統(tǒng)對上市公司行業(yè)分類信息進行統(tǒng)計、評價、分析及其他相關(guān)工作”?，F(xiàn)在上市公司行業(yè)分類關(guān)乎監(jiān)管政策的落實，這應(yīng)作為上述“其他相關(guān)工作”來適用《指引》。在筆者看來，上市公司到底歸屬哪個行業(yè)，不應(yīng)由上市公司自己說了算，而應(yīng)由中國上市公司協(xié)會建立的上市公司行業(yè)分類專家委員會說了算，盡管上市公司也可提出不同意見，但最終判斷還是由專家委員會來作出。

現(xiàn)在有個問題可能存在較多爭議，那就是上市公司并購資產(chǎn)的行業(yè)分類，是否可由上市公司說了算?！吨敢穬H適用于上市公司的行業(yè)分類，并沒有明文規(guī)定可拓延適用到其它領(lǐng)域。不過，筆者認為，既然并購標的資產(chǎn)的行業(yè)分類這個問題，同樣也關(guān)乎監(jiān)管政策的落實，那么其行業(yè)分類理應(yīng)由第三方專業(yè)部門鑒別，同樣可以借鑒《指引》所規(guī)定的機制，由上市公司行業(yè)分類專家委員會來鑒別，這個監(jiān)管層完全可以做主。在這個做法基礎(chǔ)上，今后可再出臺專門文件來予以規(guī)范。

長久以來，A股市場存在“上有政策、下有對策”的不良風(fēng)氣，上市公司等市場主體極力規(guī)避監(jiān)管，而中介機構(gòu)也是投其所好，為上市公司設(shè)計的一些方案也是擦著法律法規(guī)的紅線邊緣，比拼“規(guī)避監(jiān)管”的智商。比如目前借殼上市審核標準與IPO趨同，有些資產(chǎn)不夠上市條件、卻想借殼上市，那么并購重組方案就需規(guī)避構(gòu)成借殼上市，由此中介機構(gòu)大炫規(guī)避之技能，引發(fā)交易所與上市公司對是否構(gòu)成借殼的問詢“攻防戰(zhàn)”?，F(xiàn)在，為規(guī)避可能受到的監(jiān)管或限制，有些上市公司又在更改“行業(yè)分類”上打起了主意。

筆者認為，越是極力規(guī)避監(jiān)管的市場主體，監(jiān)管層反而越應(yīng)對其強化監(jiān)管、在行政審批時更應(yīng)嚴格把關(guān)甚至直接拒絕。比如香港聯(lián)交所若認為收購意圖在于將收購的資產(chǎn)上市，及回避新上市規(guī)則，交易即屬反收購行動（借殼上市）。 A股市場對是否構(gòu)成借殼上市的鑒別，何嘗不可借鑒其精髓。

法律法規(guī)再完善，也可能難以適應(yīng)新形勢發(fā)展，從而存在漏洞或不足，另外在法律法規(guī)所規(guī)定的紅線邊緣可能形成灰色區(qū)域，這些空白區(qū)域以及灰色區(qū)域正是一些市場主體瞄準的區(qū)域、以此巧妙逃避監(jiān)管。對蓄意規(guī)避監(jiān)管的案例，不能由于其規(guī)避水平高、巧妙躲過法律法規(guī)紅線、或者找到了法律法規(guī)的空白，就放其過關(guān)、讓其規(guī)避成功。越是在法律法規(guī)的空白區(qū)域或灰色區(qū)域，監(jiān)管層越要打起十二分精神嚴加關(guān)注并盤查，要本著實質(zhì)大于形式的理念，充分發(fā)揮監(jiān)管自由裁量權(quán)，來填補這些空白區(qū)域或灰色區(qū)域，防止規(guī)避監(jiān)管、打擦邊球等行為，從而推動市場公平健康發(fā)展。

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