2016年2月5日，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》（以下簡(jiǎn)稱《公告》），啟動(dòng)了私募基金管理人登記制度的改革完善工作。深入了解《公告》出臺(tái)背景，正確解讀《公告》改革舉措，全面貫徹《公告》各項(xiàng)要求，對(duì)推動(dòng)私募基金行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展具有重要意義。

一、正確認(rèn)識(shí)私募基金管理人登記制度

（一）改革現(xiàn)行登記制度的背景

根據(jù)《證券投資基金法》、中央編辦有關(guān)通知要求和中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)從2014年2月7日開始辦理私募基金管理人登記。從馬年春節(jié)到猴年春節(jié)，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)共為2.6萬私募基金管理人辦理了登記，成績(jī)無需多言，問題不容回避。

2015年10月16日，美國證監(jiān)會(huì)發(fā)布了首份私募基金行業(yè)統(tǒng)計(jì)報(bào)告。截至2014年底，在美國證監(jiān)會(huì)登記的私募基金管理人為2694家，管理總資產(chǎn)9.96萬億美元，凈資產(chǎn)6.71萬億美元，前十大私募基金管理人管理資產(chǎn)規(guī)模占比50%，行業(yè)高度集中。眾所周知，美國的私募基金已經(jīng)成為美國乃至全球資本市場(chǎng)最為活躍的力量，通過資本的逐利淘汰低效企業(yè)（《門口的野蠻人》，渾水做空中概股），發(fā)掘新的增長(zhǎng)點(diǎn)（谷歌，特斯拉，F(xiàn)acebook），提高資本市場(chǎng)效率，增強(qiáng)了美國經(jīng)濟(jì)的彈性，不僅為美國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入了活力，而且促進(jìn)人類生活更加美好。

中國的情況與美國存在強(qiáng)烈反差。雖然已經(jīng)登記了2.6萬私募基金管理人，但是登記系統(tǒng)中還有1萬多家的登記申請(qǐng)，1.7萬已經(jīng)登記的私募基金管理人未備案私募基金。本該在金融產(chǎn)業(yè)鏈中占據(jù)高端、服務(wù)小眾（合格投資者）的私募基金行業(yè)呈現(xiàn)出低端化和全民化的特征。本該孕育和推動(dòng)“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的私募基金行業(yè)，自身反倒成為“大眾創(chuàng)業(yè)”的目標(biāo)，脫實(shí)向虛，與服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的目標(biāo)背道而馳。

除了慕名而來湊熱鬧的機(jī)構(gòu)，還有部分機(jī)構(gòu)惡意利用私募基金管理人登記的便利，為其從事不法業(yè)務(wù)招搖撞騙，以私募基金為名從事非法集資的案件不斷爆發(fā)。2015年5月26日，根據(jù)北京市總體部署，基金業(yè)協(xié)會(huì)和北京證監(jiān)局會(huì)同北京金融局、工商局、公安局等機(jī)構(gòu)，共同開展打擊以私募為名從事非法集資的專項(xiàng)整治工作，對(duì)北京地區(qū)的26家高風(fēng)險(xiǎn)私募機(jī)構(gòu)進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)檢查。其中20家涉嫌非法集資，目前公安機(jī)關(guān)立案?jìng)善?家，立案?jìng)刹?家。

同時(shí)，私募基金管理人惡性違法違規(guī)案件不斷發(fā)生，影響極其惡劣。2014年12月2日，深圳吾思成為被基金業(yè)協(xié)會(huì)撤銷登記的第一家私募基金管理人，總經(jīng)理李志剛被加入黑名單。2016年2月25日，李志剛因在該案中犯合同詐騙罪，被上海市一中院一審判處無期徒刑。2015年1月20日，基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)中益匯金等4家私募基金管理人作出加入黑名單的紀(jì)律處分。2015年1月30日，基金業(yè)協(xié)會(huì)注銷上海清科凱盛等5家私募基金管理人的登記。2015年11月2日，新華社權(quán)威發(fā)布澤熙公司徐翔等被公安機(jī)關(guān)依法調(diào)查，“私募一哥”的所謂神話淪為笑話。2015年11月，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)現(xiàn)有機(jī)構(gòu)在“倒買倒賣”或者“代辦”私募基金管理人登記。11月24日，基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)此發(fā)出嚴(yán)正聲明，會(huì)同公安機(jī)關(guān)和工商機(jī)關(guān)對(duì)有關(guān)機(jī)構(gòu)予以嚴(yán)肅查處，宣布有關(guān)情況一經(jīng)查實(shí)，登記無效。目前，證監(jiān)會(huì)正在查處一批涉嫌內(nèi)幕交易、市場(chǎng)操縱的私募基金管理人，有關(guān)案件即將陸續(xù)公布。

典型案件觸目驚心，整體情況也不容樂觀。2015年11月，基金業(yè)協(xié)會(huì)聘請(qǐng)5家律師事務(wù)所對(duì)北京地區(qū)近400家提出入會(huì)申請(qǐng)的私募基金管理人進(jìn)行了核查。核查發(fā)現(xiàn)，四分之三的入會(huì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的公示信息與其實(shí)際信息不完全相符。有的入會(huì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)毫無自律意識(shí)和合規(guī)意識(shí)，亂象不斷。例如，委派公司前臺(tái)出任會(huì)員代表，拒絕配合核查，所公示的辦公地址實(shí)際為美容院等。

除了上述已經(jīng)公開的情況外，基金業(yè)協(xié)會(huì)每個(gè)月都會(huì)收到大量的涉及私募的投訴，而且投訴數(shù)量在急劇上升，形勢(shì)逼人。以上情況雖然不能以偏概全，但是足以說明，私募基金管理人登記制度的改革勢(shì)在必行。

（二）美國的私募基金管理人登記制度

私募基金管理人登記制度源自美國。改革完善登記制度，必須追根溯源，才能正本清源。為此，基金業(yè)協(xié)會(huì)在出臺(tái)《公告》前對(duì)美國的登記制度進(jìn)行了認(rèn)真研究工作。

1929年，美國股市遭遇滅頂之災(zāi)。痛定思痛，美國制定了1933年《證券法》、1934年《證券交易法》、1940年的《投資公司法》和《投資顧問法》。四部法律是美國資本市場(chǎng)法治體系的四梁八柱。

縱觀四部法律，全部采用注冊(cè)或登記制度（Registration）。注冊(cè)和登記在英語中是同一個(gè)單詞，在四部法律中的法律含義基本相同。美國的私募基金管理人登記制度與所謂股票注冊(cè)制肌理相連。股票并非隨意注冊(cè)，私募基金管理人登記當(dāng)然也不會(huì)是來者不拒。

雖然在登記環(huán)節(jié)實(shí)施一定程度的管理，但是四部法律沒有一處使用行政許可。美國并非沒有行政許可制度，例如取得銀行牌照需要許可（Authorization）。這體現(xiàn)了一個(gè)美國的治國理念:資本市場(chǎng)不應(yīng)該使用政府許可的方式進(jìn)行管理，登記制度（或者注冊(cè)制度）是比行政許可更加先進(jìn)，更加符合市場(chǎng)發(fā)展規(guī)律的管理方式。

2010年美國多特弗蘭克法案對(duì)1940年的《投資顧問法》進(jìn)行了修改，刪除了私募基金投資顧問豁免登記的條款，私募基金投資顧問（即中國所說的私募基金管理人）也應(yīng)按照《投資顧問法》的要求到美國證監(jiān)會(huì)進(jìn)行登記?！锻顿Y顧問法》和美國證監(jiān)會(huì)在監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)上并未區(qū)分公募基金和私募基金的投資顧問，對(duì)兩者的監(jiān)管要求是一致的。公募和私募的監(jiān)管區(qū)別主要體現(xiàn)在《投資公司法》，公募基金的產(chǎn)品需要到美國證監(jiān)會(huì)事前登記（注冊(cè)制），私募基金則豁免，但需要事后報(bào)備。

按照多特弗蘭克法案的要求，投資顧問必須到美國證監(jiān)會(huì)登記，未登記從事投資顧問業(yè)務(wù)屬于違法行為。美國證監(jiān)會(huì)對(duì)登記不設(shè)門檻，但是規(guī)定了不予登記的情形（例如主要負(fù)責(zé)人曾經(jīng)犯罪）。登記后，投資顧問需要遵守美國證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管規(guī)則，例如制定符合要求的內(nèi)控制度，保存交易記錄，配備合規(guī)負(fù)責(zé)人，定期報(bào)告運(yùn)營(yíng)情況等。登記的投資顧問必須服從美國證監(jiān)會(huì)的監(jiān)督管理，接受美國證監(jiān)會(huì)的檢查，每年抽檢率高于10%。美國證監(jiān)會(huì)如果發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為，一定是執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究。美國最大的對(duì)沖基金投資顧問SAC就因?yàn)槎嗝鸾?jīng)理涉及內(nèi)幕交易，不僅這些基金經(jīng)理鋃鐺入獄，SAC也被迫清退外部資金，轉(zhuǎn)為Family office，重組為Point72，主要負(fù)責(zé)人科恩被禁止從業(yè)兩年。

對(duì)于登記后管理規(guī)模不足1億美元的私募基金投資顧問，美國證監(jiān)會(huì)將在120天后自動(dòng)注銷其登記，將其轉(zhuǎn)往對(duì)應(yīng)的州進(jìn)行監(jiān)管。美國是聯(lián)邦制國家，下移至州監(jiān)管后，意味著在哪個(gè)州開展業(yè)務(wù)就必須在哪個(gè)州登記，私募基金管理人也很難做大。

多特弗蘭克法案規(guī)定私募基金投資顧問到美國證監(jiān)會(huì)登記后，大幅度提高了私募基金行業(yè)的合規(guī)成本，但是與可能的風(fēng)險(xiǎn)外溢相比，整體上得大于失。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)外溢較小的私募基金投資顧問，多特弗蘭克法案也規(guī)定了豁免條款。例如，只管理親朋好友資金的家族投顧（family office），只管理風(fēng)投基金的投資顧問（即創(chuàng)投，VC）和國外的私募基金管理人也需要進(jìn)行登記，但豁免相關(guān)監(jiān)管要求。對(duì)沖基金大佬索羅斯為了避免麻煩，主動(dòng)轉(zhuǎn)為只管理內(nèi)部資金的family office。

綜上，美國的登記制度實(shí)際是一整套事中監(jiān)管和事后問責(zé)制度，并通過事中的嚴(yán)密監(jiān)管和事后的嚴(yán)格執(zhí)法，來保證登記環(huán)節(jié)的嚴(yán)肅性。

（三）中國私募基金管理人登記制度的法律含義

私募基金管理人登記不是行政許可，但是傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)思想的羈絆使得一些觀點(diǎn)認(rèn)為登記是（而且只能是）全口徑統(tǒng)計(jì)。登記的要求只能在許可的基礎(chǔ)下做減法。這種觀點(diǎn)顯然并不知道在發(fā)達(dá)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系中，登記是更符合市場(chǎng)規(guī)律的，更加先進(jìn)的社會(huì)管理方式，曲解了美國登記制度的內(nèi)涵，將本是登記環(huán)節(jié)與登記附帶的法律責(zé)任和法律后果進(jìn)行切割。政府越是簡(jiǎn)政放權(quán)，改革越是向市場(chǎng)化、法治化的深水區(qū)邁進(jìn)，越是需要深化對(duì)登記制度的認(rèn)識(shí)，加強(qiáng)登記環(huán)節(jié)的管理。簡(jiǎn)單將登記作為全口徑統(tǒng)計(jì)，用簡(jiǎn)政放權(quán)的口號(hào)反對(duì)加強(qiáng)登記管理，無疑犯了葉公好龍的毛病。

在中國法律體系下，《婚姻法》下的登記制度與美國的私募基金管理人的登記制度異曲同工。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，結(jié)婚需要組織批準(zhǔn)。改革開放以后，全面實(shí)施婚姻登記制度，但這絕不意味著婚姻登記僅僅是國家的統(tǒng)計(jì)家庭數(shù)目的手段。唯有登記才是合法夫妻?；橐龅怯洷旧頉]有門檻，但是法律規(guī)定了不予登記的情形。到達(dá)登記的環(huán)節(jié)需要感情準(zhǔn)備，以自愿為前提，登記就是國家對(duì)組建家庭的法律確認(rèn)。登記之后，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)和登記時(shí)的承諾。如果任何一方違反，必然伴隨法律責(zé)任和法律后果。

目前，我國與私募基金登記制度有關(guān)的法律法規(guī)體系包括《基金法》、中編辦通知、中國證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定以及基金業(yè)協(xié)會(huì)的自律規(guī)則等。在這個(gè)法律法規(guī)體系下，登記的法律含義是什么？在私募股權(quán)基金管理人天津漢紅起訴基金業(yè)協(xié)會(huì)侵犯名譽(yù)權(quán)一案的判決書中，人民法院對(duì)以上法規(guī)之間的邏輯關(guān)系進(jìn)行了全面梳理，對(duì)此給出了權(quán)威答案：一是中國基金業(yè)協(xié)會(huì)“負(fù)有對(duì)私募基金業(yè)務(wù)監(jiān)督、管理的職能”（不區(qū)分股權(quán)、證券）；二是中國基金業(yè)協(xié)會(huì)“作出的處罰決定，本院依法不予審理，且處罰依據(jù)以及相應(yīng)結(jié)果亦不屬于名譽(yù)權(quán)糾紛案件審理范圍”；三是中國基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)“違法違規(guī)行為及時(shí)調(diào)查，并將處罰決定通過網(wǎng)站進(jìn)行公示”是“依法履職之體現(xiàn)”。

司法判決是對(duì)現(xiàn)行法律意志最為權(quán)威的司法解讀。在中國現(xiàn)行法律體系下，私募基金管理人必須到基金業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行登記。私募基金管理人必須嚴(yán)肅對(duì)待登記環(huán)節(jié)，樹立合法合規(guī)意識(shí)。登記后應(yīng)當(dāng)接受基金業(yè)協(xié)會(huì)的監(jiān)督管理?；饦I(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)依法履職，對(duì)私募基金管理人的違法違規(guī)行為及時(shí)調(diào)查并公開處理?？梢?，中國的法律要求與美國的登記制度邏輯高度一致，就是要建立更加符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律，更加發(fā)揮社會(huì)治理的管理方式，登記絕不是一登了之。這是私募基金管理人登記制度的改革方向。

隨著改革開放的全面深化，更加現(xiàn)代化的國家治理體系中必將用登記制度大量替代行政許可制度，讓市場(chǎng)在資源配置中發(fā)揮決定性作用，更好發(fā)揮政府作用。私募基金管理人的登記制度改革具有先導(dǎo)探路作用。

二、準(zhǔn)確理解私募基金管理人登記制度的改革舉措

認(rèn)清私募基金管理人登記制度市場(chǎng)化、法治化的改革方向，是準(zhǔn)確解讀《公告》，正確落實(shí)《公告》的前提。如果仍在沿用行政許可的老思路或者全口徑登記的老觀點(diǎn)看待《公告》，無疑是站在改革對(duì)象的立場(chǎng)看改革，思想上難免產(chǎn)生抵觸，行動(dòng)上不免南轅北轍。

（一）“保殼”是最大的誤讀

決定私募基金募集成功的是市場(chǎng)，是合格投資者，不是基金業(yè)協(xié)會(huì)。根據(jù)法律規(guī)定，任何機(jī)構(gòu)從事私募基金管理業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)?shù)交饦I(yè)協(xié)會(huì)登記，但是這里并不存在雞生蛋還是蛋生雞的問題。羅馬不是一天建成的。任何一個(gè)真正的私募基金從籌劃到成立不可能一蹴而就，其間留有充足的登記時(shí)間。登記制度改革的目的就是要讓市場(chǎng)發(fā)揮決定性作用，市場(chǎng)選擇的私募基金管理人按照法律規(guī)定到基金業(yè)協(xié)會(huì)辦理登記，登記一定會(huì)順利完成。一天建成的肯定不是羅馬。任何一個(gè)急需登記的私募基金管理人很可能另有所圖，所從事的業(yè)務(wù)未必是真正的私募基金。急于求成的私募基金管理人即使登記成功，也會(huì)被納入重點(diǎn)監(jiān)測(cè)名單。

登記制度改革到位后，登記不再是一個(gè)孤零零的環(huán)節(jié)，而是納入整體監(jiān)管的起點(diǎn)。基金業(yè)協(xié)會(huì)將建立健全涵蓋內(nèi)控、信息披露、募集、托管、合同、外包、投顧的自律規(guī)則體系，不斷加強(qiáng)事中監(jiān)管和事后查處。登記在冊(cè)的私募基金管理人必須始終保持合規(guī)經(jīng)營(yíng)，持續(xù)加強(qiáng)合規(guī)建設(shè)，付出相當(dāng)?shù)暮弦?guī)成本。如果沒有開展私募基金業(yè)務(wù)，保留登記得不償失，還有可能因在“保殼”中所發(fā)產(chǎn)品難以符合自律規(guī)則體系的要求，面臨嚴(yán)重紀(jì)律處分。提供所謂“保殼一條龍”服務(wù)的外包機(jī)構(gòu)、券商、律師事務(wù)所，如果因?yàn)槿魏我粋€(gè)“保殼”項(xiàng)目“東窗事發(fā)”，不僅名譽(yù)掃地，還有可能面臨最高行業(yè)禁入的紀(jì)律處分。

一些所謂“倒賣牌照”的機(jī)構(gòu)則不僅面臨行業(yè)禁入，還會(huì)因涉嫌違法犯罪被司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任?！百I殼”的機(jī)構(gòu)也必須警醒?；饦I(yè)協(xié)會(huì)已經(jīng)在1月7日公開聲明，通過類似方式取得的登記無效。私募基金管理人誠信為本。如果存在“買殼”行為，不論何時(shí)發(fā)現(xiàn)，不僅登記無效，基金業(yè)協(xié)會(huì)還會(huì)對(duì)主要負(fù)責(zé)人追加紀(jì)律處分，從而留下永久的污點(diǎn)。

（二）法律意見書不是一錘子買賣

當(dāng)前私募基金行業(yè)的諸多問題，根源都在于部分登記機(jī)構(gòu)缺乏守法合規(guī)的意識(shí)，缺乏對(duì)法律的敬畏之心。根據(jù)國際慣例，從當(dāng)前實(shí)際情況出發(fā)，基金業(yè)協(xié)會(huì)決定在登記環(huán)節(jié)引入法律意見書制度。首要目的是借助律師行業(yè)的法律服務(wù)專業(yè)力量，推動(dòng)私募基金行業(yè)牢固樹立合規(guī)意識(shí)。

私募基金管理人登記制度不是行政許可。登記制度下的法律意見書也不能簡(jiǎn)單照搬行政許可下的法律意見書。合規(guī)發(fā)展是目的，法律意見書是手段。法律意見書的意義是增強(qiáng)登記環(huán)節(jié)的嚴(yán)肅性，使得私募基金管理人充分認(rèn)識(shí)登記后的法律責(zé)任和違法違規(guī)的法律后果。法律意見書要實(shí)質(zhì)重于形式，追求形式的法律意見書可能已經(jīng)誤入歧途。根據(jù)登記制度的法律要求，無論法律意見書的結(jié)果如何，基金業(yè)協(xié)會(huì)都會(huì)依法為私募基金管理人辦理登記或不予登記。

除了合規(guī)外，私募基金業(yè)務(wù)在募投管退等經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)也都涉及大量的法律問題，行業(yè)本身有極強(qiáng)的法律專業(yè)服務(wù)需要。從國際情況看，私募基金管理人都會(huì)聘請(qǐng)常年外部法律顧問，這是私募基金業(yè)務(wù)基業(yè)長(zhǎng)青、邁向高端的必由路徑。一個(gè)沒有聘請(qǐng)常年法律顧問的私募基金管理人，很難說是一個(gè)崇尚合規(guī)、經(jīng)營(yíng)成功的私募基金管理人。以法律意見書為敲門磚，基金業(yè)協(xié)會(huì)鼓勵(lì)私募基金管理人聘請(qǐng)外部律師出任常年法律顧問。這也是私募基金管理人守法合規(guī)的標(biāo)志。

律師行業(yè)也應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)到在登記制度下引入法律意見書的政策意圖，恪守職業(yè)道德，勤勉盡責(zé)，加強(qiáng)學(xué)習(xí)，發(fā)揮法律服務(wù)的專業(yè)優(yōu)勢(shì)，全過程融入私募基金的業(yè)務(wù)鏈條，維護(hù)法律在私募基金行業(yè)的正確實(shí)施。律師應(yīng)當(dāng)按照常年合作的標(biāo)準(zhǔn)慎重選擇私募基金管理人作為合作伙伴，為行業(yè)的優(yōu)勝劣汰貢獻(xiàn)力量。

如果私募基金管理人將法律意見書作為“一錘子買賣”，將法律意見書作為“保殼”的護(hù)身符，顯然是舍本逐末，本末倒置。這種做法在登記制度改革到位后不可能得逞，長(zhǎng)期來看必將偷雞不成反蝕把米。基金業(yè)協(xié)會(huì)將組織會(huì)員律師事務(wù)所抽查私募基金管理人的登記信息，對(duì)于存在問題的私募基金管理人予以紀(jì)律處分，對(duì)于存在執(zhí)業(yè)質(zhì)量問題的律師事務(wù)所加入行業(yè)黑名單，并移送有關(guān)部門進(jìn)一步查處。

（三）登記要堅(jiān)持“以人為本”

基金行業(yè)以人為本。人力資源決定了個(gè)體私募基金管理人的前途，從業(yè)人員整體決定行業(yè)的命運(yùn)。加強(qiáng)從業(yè)人員管理是各國基金行業(yè)管理的重中之重。各國普遍對(duì)基金行業(yè)從業(yè)人員實(shí)施資格管理?！痘鸱ā芬?guī)定，“基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備基金從業(yè)資格，遵守法律、行政法規(guī)，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范”。基金從業(yè)資格是國家法定的職業(yè)資格，資格考試按照國家職業(yè)資格考試規(guī)定開展，與律師資格考試、注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格考試在法律性質(zhì)上是等同的。根據(jù)《基金法》規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會(huì)是從業(yè)資格考試的組織實(shí)施單位和從業(yè)人員管理機(jī)構(gòu)?；饛臉I(yè)資格的考試費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由發(fā)改委和財(cái)政部制定，收費(fèi)上交中央財(cái)政，支出由財(cái)政預(yù)算審批。

基金業(yè)協(xié)會(huì)作為考試組織實(shí)施單位，按照《基金法》的要求，將基金從業(yè)人員的資格考試定位為考察基本法律法規(guī)知識(shí)的資格考試?；饛臉I(yè)資格考試不預(yù)設(shè)通過率，不是選拔性考試，只要掌握了應(yīng)知應(yīng)會(huì)的法律法規(guī)，就一定可以通過考試。這就如同司機(jī)參加的交規(guī)考試，任何人在開車上路以前必須掌握“紅綠燈”等基本交規(guī)知識(shí)。目前，私募基金管理人“違章”情況頻頻發(fā)生，更加凸顯嚴(yán)格落實(shí)《基金法》的必要性。沒有家長(zhǎng)會(huì)允許孩子乘坐無證駕駛的車輛，真正的合格投資者也不會(huì)把資金交付給連考試都不能通過的私募基金管理人?；饦I(yè)協(xié)會(huì)正在建設(shè)從業(yè)人員管理系統(tǒng)，屆時(shí)所有通過考試的從業(yè)人員的基本信息將向社會(huì)公示，每家私募基金管理人擁有從業(yè)資格的比率將一清二楚?；饦I(yè)協(xié)會(huì)鼓勵(lì)所有從業(yè)人員參加從業(yè)人員資格考試。隨著基金考試內(nèi)容的不斷完善，基金從業(yè)人員普遍通過考試是大勢(shì)所趨。

關(guān)于提出豁免從業(yè)資格考試的特殊情形，基金業(yè)協(xié)會(huì)也有統(tǒng)籌考慮。對(duì)于具有外國從業(yè)資格的人員，目前仍然需要參加基金業(yè)協(xié)會(huì)組織的考試。基金業(yè)協(xié)會(huì)將按照國際慣例，結(jié)合中國實(shí)際情況，與符合條件的外國從業(yè)資格管理組織進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成對(duì)等豁免協(xié)議后，實(shí)施相應(yīng)豁免安排，不可能單方面放棄國家主權(quán)實(shí)施豁免安排。對(duì)于擔(dān)任高級(jí)管理職務(wù)的人員，職務(wù)越高，考試越有必要，不存在反向邏輯。深圳吾思的法定代表人周建國，從來未在公司出現(xiàn)，涉嫌掛名。如果曾經(jīng)參加從業(yè)資格考試，類似情況完全可以避免。對(duì)于具有資深從業(yè)經(jīng)歷的人員，基金業(yè)協(xié)會(huì)也將組織資格認(rèn)定委員會(huì)對(duì)豁免申請(qǐng)逐一審核認(rèn)定，認(rèn)定情況對(duì)外公示，接受社會(huì)監(jiān)督。基金業(yè)協(xié)會(huì)相信，真正資深的從業(yè)人員絕對(duì)會(huì)主動(dòng)要求參加考試。

（四）私募基金管理人不是“草臺(tái)班子”，也不是“大雜燴”

《基金法》第二十條規(guī)定了公募基金管理人的十二項(xiàng)法定職責(zé)，第三十二條要求金融監(jiān)管部門比照建立私募基金管理人法定職責(zé)。這十二項(xiàng)職責(zé)涉及了投資、信息披露、募集、估值、會(huì)計(jì)、訴訟代理、召集持有人大會(huì)、信息披露、基金份額登記、基金備案等諸多事務(wù)。私募基金管理人面向合格投資者募集，不得公開宣傳推介。而且私募基金管理人的投資范圍不受限制，投資業(yè)務(wù)更為復(fù)雜。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)履行的各項(xiàng)事務(wù)工作將遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于公募基金管理人。

為了幫助私募基金管理人有效履行法定職責(zé)，指導(dǎo)私募基金管理人建立健全內(nèi)部控制制度，基金業(yè)協(xié)會(huì)制定了內(nèi)控指引。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照內(nèi)控指引的要求，建立健全各項(xiàng)規(guī)章制度。這是私募基金管理人開展業(yè)務(wù)的前提。很多人誤認(rèn)為私募就是兩三個(gè)人湊在一起的草臺(tái)班子，把專業(yè)化的投資視同炒股票，這顯然是誤區(qū)。從投訴反映情況看，一些私募基金管理人甚至不知道如何準(zhǔn)確計(jì)算業(yè)績(jī)報(bào)酬，沒有為投資者及時(shí)辦理份額登記，沒有向投資者提供財(cái)務(wù)資料，也從來不按照合同約定召開持有人大會(huì)。這些情況必須從一開始就予以糾正，私募基金管理人辦理登記的前提是具備完整的內(nèi)控體系，可以有效履行各項(xiàng)法定職責(zé)。

為了適應(yīng)專業(yè)化分工的需要，私募基金管理人可以專注于投資和風(fēng)控等核心職責(zé)，將其他可以外包的法定職責(zé)交給在基金業(yè)協(xié)會(huì)登記的外包機(jī)構(gòu)。基金管理人與外包機(jī)構(gòu)之間應(yīng)當(dāng)簽訂協(xié)議對(duì)有關(guān)事務(wù)的執(zhí)行和法律責(zé)任予以約定，相應(yīng)領(lǐng)域的外包協(xié)議可以替代該領(lǐng)域的內(nèi)控制度在登記時(shí)進(jìn)行提交。

私募基金管理人的內(nèi)控指引只對(duì)私募基金業(yè)務(wù)有效。有的私募基金管理人從事多種業(yè)務(wù)，涉及業(yè)務(wù)之間是否存在利益沖突以及如何防范的問題。買方業(yè)務(wù)與賣方業(yè)務(wù)集于一身，肯定會(huì)涉及瓜田李下，一直也是美國證監(jiān)會(huì)對(duì)私募基金管理人的監(jiān)管重點(diǎn)。在中國發(fā)展的現(xiàn)階段，基金業(yè)協(xié)會(huì)鼓勵(lì)私募基金管理人突出主業(yè)，以單獨(dú)法人的形式開展私募基金管理業(yè)務(wù)。還有一些機(jī)構(gòu)以私募基金管理人登記為幌子，實(shí)則開展所謂的P2P、互聯(lián)網(wǎng)金融、普惠金融等業(yè)務(wù)，極易滑向非法吸收公眾存款的犯罪行為，也容易涉及變相拆分私募基金投資份額。在國家對(duì)上述業(yè)務(wù)的專項(xiàng)整治方案和規(guī)范體系出臺(tái)前，基金業(yè)協(xié)會(huì)禁止私募基金管理人從事上述業(yè)務(wù)，存在類似情形將不予登記。

三、積極推進(jìn)私募基金行業(yè)管理的全面改革

《公告》只是對(duì)登記環(huán)節(jié)進(jìn)行了改革，登記制度的整體性建立構(gòu)建在登記環(huán)節(jié)之后的事中監(jiān)管和事后查處，需要積極推進(jìn)全面改革。

（一）以募集為重點(diǎn)規(guī)范私募基金管理人

從美國的情況看，私募基金募集情況比較規(guī)范，投資者主要集中是母基金FOF，養(yǎng)老金，保險(xiǎn)公司等大型機(jī)構(gòu)投資者，只有10%左右的資金來自個(gè)人投資者，而且這些個(gè)人投資者也是富豪階層。正是由于私募基金的來源都是合格投資者，所以才會(huì)對(duì)私募基金管理人格外挑剔，私募基金管理人的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)尤其激烈，勝者為王，贏家通吃，資金迅速向優(yōu)秀的基金管理人集中，只有最具專業(yè)能力的私募基金管理人才能夠?qū)崿F(xiàn)基業(yè)長(zhǎng)青。也正是通過這些專業(yè)投資者，大幅度提高資本市場(chǎng)資源的配置效率，為美國經(jīng)濟(jì)注入了活力。

不忘初心，方得始終。中國發(fā)展私募基金行業(yè)的目的不是在數(shù)量上追究大煉鋼鐵式的超英趕美，而是要通過真正千錘百煉的私募基金管理人提升資本市場(chǎng)的效率，為經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型升級(jí)提供新的動(dòng)力。私募基金的資金來源是決定私募基金發(fā)展的決定性因素，募集不規(guī)范，行業(yè)健康發(fā)展無從談起，支持資本市場(chǎng)發(fā)展更是天方夜譚。

根據(jù)《基金法》第三條，私募基金的法定名稱是“通過非公開募集方式設(shè)立的基金（以下簡(jiǎn)稱非公開募集基金）”。根據(jù)《基金法》第九十二條，“非公開募集基金不得通過報(bào)刊、電臺(tái)、電視臺(tái)、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)等方式向不特定對(duì)象宣傳推介”。從目前情況看，私募基金的募集行為距離《基金法》的要求還有很大差距，導(dǎo)致一些投資者不符合合格投資者的要求。他們具有典型的“散戶”特征，易受蠱惑，輕信宣傳，在牛市時(shí)追逐明星產(chǎn)品進(jìn)行“秒殺”，在熊市時(shí)又急忙贖回導(dǎo)致基金“清盤”，使得一些私募基金不僅沒有為市場(chǎng)提供流動(dòng)性，反而成為流動(dòng)性枯竭和股市異常波動(dòng)的源頭。而且，違法募集行為模糊了私募與公募的根本界限，沖擊了公募基金的發(fā)展，打亂了資產(chǎn)管理行業(yè)和金融監(jiān)管秩序，形成了劣幣驅(qū)逐良幣的逆向淘汰格局，不利于為資本市場(chǎng)提供長(zhǎng)期穩(wěn)定健康的買方資金來源。

違法募集行為的普遍化既有制度缺失的原因，也有執(zhí)法尺度的問題。今年，基金業(yè)協(xié)會(huì)將出臺(tái)《私募基金募集行為管理辦法》，加強(qiáng)對(duì)私募基金募集行為的指導(dǎo)，禁止向非特定對(duì)象提供任何關(guān)于產(chǎn)品的信息，詳細(xì)規(guī)定如何從非特定對(duì)象轉(zhuǎn)換為特定對(duì)象，增加符合國際慣例的“冷靜期”和“交叉回訪確認(rèn)”制度，確保只有合格投資者才能認(rèn)購私募基金。同時(shí)，基金業(yè)協(xié)會(huì)也將配合證監(jiān)會(huì)加大對(duì)違法募集行為的打擊力度，設(shè)立網(wǎng)絡(luò)監(jiān)測(cè)系統(tǒng)，加大檢查覆蓋面，嚴(yán)格按照《基金法》第一百二十八條和第一百三十六條的規(guī)定，對(duì)違法公開或變相公開募集基金以及向非合格投資者募集基金的行為移送證監(jiān)會(huì)予以行政處罰。

違法募集是亂象之源，規(guī)范募集是發(fā)展之本。唯有真正落實(shí)合格投資者制度，私募基金才會(huì)迎來發(fā)展的春天。

（二）加強(qiáng)執(zhí)法協(xié)作，保護(hù)好投資者合法權(quán)益

李克強(qiáng)總理在記者招待會(huì)已經(jīng)提出要求，金融監(jiān)管部門要按照已定職能履行職責(zé)，守土有責(zé)，絕不能有任何的松懈，保護(hù)好投資者和消費(fèi)者的合法權(quán)益。證監(jiān)會(huì)劉士余主席也指出，要忠于法律，依法監(jiān)管，從嚴(yán)監(jiān)管，全面監(jiān)管，保護(hù)好投資者合法權(quán)益?！痘鸱ā芬?guī)定基金業(yè)協(xié)會(huì)的首要職責(zé)就是“教育和組織會(huì)員遵守有關(guān)證券投資的法律、行政法規(guī)，維護(hù)投資者合法權(quán)益”。

今年，基金業(yè)協(xié)會(huì)將按照國務(wù)院和證監(jiān)會(huì)的部署，進(jìn)一步加強(qiáng)執(zhí)法協(xié)作，提高執(zhí)法效率，強(qiáng)化執(zhí)法效果?；饦I(yè)協(xié)會(huì)將在深入總結(jié)北京市打擊非法私募工作經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，建立與國務(wù)院處置非法集資辦公室和其他地方政府的報(bào)告和信息共享機(jī)制。對(duì)于以私募基金為名從事非法集資的業(yè)務(wù)，發(fā)現(xiàn)一起，報(bào)告一起。對(duì)于違反基金業(yè)協(xié)會(huì)自律規(guī)則的行為，基金業(yè)協(xié)會(huì)將堅(jiān)持有案必查、從快查處、違紀(jì)必究、執(zhí)紀(jì)必嚴(yán)的自律秩序，引入律師和會(huì)計(jì)師等中介機(jī)構(gòu)開展委托檢查，加大檢查覆蓋面，讓自律規(guī)則成為鐵的紀(jì)律，成為帶電的高壓線。唯有加強(qiáng)執(zhí)法，堅(jiān)持抓典型，真問責(zé)，才會(huì)促進(jìn)私募基金管理人嚴(yán)肅對(duì)待登記環(huán)節(jié)，才會(huì)避免法不責(zé)眾的尷尬，才會(huì)防范系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)。

設(shè)立監(jiān)管，強(qiáng)化自律的根本目的是保護(hù)投資者合法權(quán)益。如果投資者的合法權(quán)益得不到有效保護(hù)，基金業(yè)協(xié)會(huì)就失去了存在的意義，行業(yè)的發(fā)展就如同建設(shè)在沙灘上的城市?；饦I(yè)協(xié)會(huì)將進(jìn)一步為投資者提供投訴便利，推出法律援助，自律調(diào)解等維護(hù)投資者合法權(quán)益的舉措，繼續(xù)以做好投訴處理工作為著力點(diǎn)，以維護(hù)投資者合法權(quán)益為首要職責(zé)，真正促進(jìn)基金行業(yè)健康發(fā)展。

（三）推進(jìn)基金業(yè)協(xié)會(huì)治理體系和治理能力現(xiàn)代化

中國基金業(yè)協(xié)會(huì)的治理體系和治理能力是中國基金行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力的綜合反映，現(xiàn)代化的中國基金業(yè)協(xié)會(huì)將有力推動(dòng)基金行業(yè)的健康發(fā)展。私募基金管理人從數(shù)量上來說，已經(jīng)成為基金業(yè)協(xié)會(huì)的重要組成部分。

根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)《章程》要求，理事會(huì)每四年換屆一次，今年正是換屆之年。基金業(yè)協(xié)會(huì)正在按照中國證監(jiān)會(huì)和《章程》要求，做好會(huì)員代表大會(huì)的籌備工作。本次會(huì)員代表大會(huì)，將會(huì)選舉產(chǎn)生新的理事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，修訂《會(huì)員管理辦法》和《會(huì)費(fèi)收繳辦法》，從而更加體現(xiàn)私募基金管理人的特點(diǎn)。

治理體系和治理能力現(xiàn)代化的關(guān)鍵是加強(qiáng)協(xié)會(huì)的代表性。本次會(huì)員代表大會(huì)之后，基金業(yè)協(xié)會(huì)將按照《基金法》的要求，為所有登記的私募基金管理人辦理入會(huì)工作。在入會(huì)時(shí)，已登記的私募基金管理人將提交法律意見書或接受入會(huì)核查。為方便新登記的私募基金管理人，入會(huì)和登記過程將合二為一。所有私募基金管理人成為會(huì)員后，將依法行使會(huì)員權(quán)利，依法履行會(huì)員義務(wù)，共同決定行業(yè)規(guī)則，共同維護(hù)行業(yè)秩序，共同促進(jìn)行業(yè)發(fā)展。

根據(jù)《基金法》規(guī)定，基金服務(wù)機(jī)構(gòu)可以加入基金業(yè)協(xié)會(huì)?；饦I(yè)協(xié)會(huì)將吸收長(zhǎng)期從事基金法律服務(wù)的律師事務(wù)所加入基金業(yè)協(xié)會(huì)成為聯(lián)席會(huì)員，并組建專門的法律委員會(huì)，由從事基金業(yè)協(xié)會(huì)的律師自行選舉律師進(jìn)入委員會(huì)，對(duì)相關(guān)律師事務(wù)所進(jìn)行有效的專業(yè)化自律管理?；饦I(yè)協(xié)會(huì)相信，律師行業(yè)會(huì)珍惜信用，能夠自己管理好自己，樹立適合基金行業(yè)的法律執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則，“睜大眼睛”發(fā)現(xiàn)并查處“售賣”法律意見書的搗亂分子，維護(hù)基金行業(yè)和律師行業(yè)的正義與公平。

以上重點(diǎn)工作充分說明，今年的私募基金行業(yè)的管理將發(fā)生深刻變化?！豆妗穼?duì)登記環(huán)節(jié)加強(qiáng)管理僅僅是改革的第一步，而且登記環(huán)節(jié)的改革也沒有一步到位。事變則法移，基金業(yè)協(xié)會(huì)還將總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，啟動(dòng)修訂《私募基金管理人登記和基金備案辦法》，不斷完善登記備案的管理?！叭腴T易，修行難”。基金業(yè)協(xié)會(huì)歡迎真正立志私募基金管理業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)辦理登記，也希望私募基金管理人認(rèn)清形勢(shì)，遵章守紀(jì)，以合規(guī)為底線，以專業(yè)為追求，為促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展，為加快多層次資本市場(chǎng)建設(shè)貢獻(xiàn)自己的力量！

（應(yīng)上海市律師協(xié)會(huì)邀請(qǐng)，3月16日，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)法律部主任鄧寰樂赴上海就《公告》舉辦專題講座，以上內(nèi)容根據(jù)講座整理而成。）