12月14日，焦作萬方公告接到法院傳票，其與大股東西藏吉奧高“股權轉讓糾紛”民事訴訟案開庭審理時間由12月24日變更為12月18日。這場因業(yè)績承諾無法兌現(xiàn)導致的上市公司與大股東互訴，很快將有一個明確司法判決結果。

對于判決的可能結果，北京中凡律師事務所合伙人于璽向記者表示：“對照最高人民法院《民事案由規(guī)定》，因相關資產業(yè)績承諾不兌現(xiàn)而產生的糾紛主要為合同 （盈利預測補償協(xié)議）糾紛，業(yè)績承諾代表著雙方契約，一旦觸發(fā)違約補償，上市公司可以提起訴訟請求承諾主體按照盈利預測補償協(xié)議補償權益并過戶股權。但如 有證據(jù)能夠認定上市公司重大資產重組因定價顯失公允、不正當利益輸送等問題損害上市公司、投資者合法權益的，中國證監(jiān)會亦可以按照《上市公司重大資產重組 管理辦法》第五十三條第二款規(guī)定責令改正，并可以采取監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施?！?/p>

由伙伴到“仇敵”

相比今日互相仇視，焦作萬方與西藏吉奧高曾經(jīng)也是聯(lián)手合作的伙伴。去年8月，焦作萬方以約17億元現(xiàn)金購買西藏吉奧高旗下萬吉能源100%股權，同時約定 由西藏吉奧高溢價受讓其2.06億股股票（總價款為16.52億元）。隨后一個月，西藏吉奧高通過二級市場增持部分股票，成為焦作萬方第一大股東。

在焦作萬方購并萬吉能源時，西藏吉奧高承諾萬吉能源在2014年至2017年度，實現(xiàn)的凈利潤和經(jīng)營活動產生的現(xiàn)金凈額分別都不低于3000萬元、3.5億元、5億元及8.2億元，并以其所持公司股份為萬吉能源的業(yè)績承諾提供擔保。

根據(jù)協(xié)議，在業(yè)績承諾期內，萬吉能源經(jīng)專項審計確認的截至任意一個年度業(yè)績考核期滿，全部實際實現(xiàn)的凈利潤之和低于對應的年度承諾凈利潤之和的50%，或 全部實際實現(xiàn)的經(jīng)營活動產生的現(xiàn)金凈額之和低于對應的年度承諾凈現(xiàn)金之和的50%，則公司有權在兩個月內以1元的總價回購西藏吉奧高所持有的全部標的股份 及標的股份所派生的股份，西藏吉奧高已獲分派的本公司全部現(xiàn)金分紅亦應全額返還。如凈利潤和現(xiàn)金流達到承諾的50%以上但未達到目標，由吉奧高以其所持有 的公司股份進行補償。

該協(xié)議履行在今年遇到了一個坎。據(jù)焦作萬方半年報，萬吉能源上半年凈利潤為虧損47.61萬元。最近的公告稱，西藏吉奧高提出，協(xié)議簽署后的客觀情況與雙 方訂立該協(xié)議時已經(jīng)發(fā)生了重大變化，國際油價大幅下跌，萬吉能源生產經(jīng)營深受影響，導致承諾的利潤額已經(jīng)確定無法實現(xiàn)。因此，今年11月上旬，西藏吉奧高 起訴請求解除與焦作萬方于2014年8月15日簽署的股權轉讓協(xié)議。

在西藏吉奧高發(fā)起訴訟一個星期后，焦作萬方對西藏吉奧高做了反訴，要求吉奧高返還公司為收購萬吉能源股權支付的轉讓款，返還該款項期間的利息損失，由吉奧高承擔訴訟費。

中小股東利益亟需保證

西藏吉奧高已經(jīng)無意做焦作萬方大股東，而是希望順利脫身；焦作萬方則是要當初的轉讓價款。整體上雙方需要理順的焦點只是價格，方向上并沒有什么差異。

因此有投資者質疑，焦作萬方與西藏吉奧高結合與分手疑似“內外勾結，制造假收購，在熊市中制造題材，造成股價暴漲從而獲取暴利。焦作萬方回應稱：“合同履 行至今，由于主客觀多重因素的影響，出現(xiàn)了履行不能的情形。這是廣大投資者不愿意看到的，也是公司不愿意看到的。事情發(fā)展到今天這一步，我們只能正視現(xiàn) 實，積極應對，防控風險，尋求新的發(fā)展機會?！?/p>

投資者的疑問還包括，1元回購西藏吉奧高持有股份有風險，取消合同就沒有風險嗎？實際上，西藏吉奧高持有的股份當前市值約15億元。焦作萬方的回應是： “兩種方案均存在風險，只是風險大小問題。現(xiàn)反訴措施與履行合同相比，解除合同后，不僅能化解履行合同的風險，同時還能使公司收回股權轉讓價款，優(yōu)化公司 資產結構，有利于公司應對目前宏觀經(jīng)濟形勢低迷、鋁行業(yè)大面積虧損的局面。”

問題是，因看好這次資產重組以及交易對手做出業(yè)績承諾而投資焦作萬方的投資者，實際上并沒有從這個交易中獲益，甚至是遭受損失。

于璽表示：“《上市公司重大資產重組管理辦法》第五十三條第二款規(guī)定上市公司重大資產重組因定價顯失公允、不正當利益輸送等問題損害上市公司、投資者合法 權益的，由中國證監(jiān)會責令改正，并可以采取監(jiān)管談話、出具警示函等監(jiān)管措施；情節(jié)嚴重的，可以責令暫停或者終止重組活動，處以警告、罰款，并可以對有關責 任人員采取市場禁入的措施。為保護投資者利益，證監(jiān)會作出行政處罰文件后，可以公告符合索賠條件的投資者準備全部對賬單或交割單原件向人民法院起訴要求賠 償?！?/p>

他指出，對業(yè)績承諾約定隨意以及履行不能均體現(xiàn)了在重大資產重組磋商及實施過程中交易雙方缺乏契約意識。從法規(guī)監(jiān)管方面，證監(jiān)會有必要對《上市公司重大資 產重組辦法》針對業(yè)績承諾作出更嚴格的監(jiān)管?！白C監(jiān)會已出臺《關于加強社會公眾股股東權益保護的若干規(guī)定》，明確試行公司重大事項社會公眾股股東表決制 度，其中第一條第二項應刪除后半段‘購買的資產總價較所購買資產經(jīng)審計的賬面凈值溢價達到或超過20%的’表述，規(guī)定上市公司重大資產重組應進行社會公眾 股股東表決?！?/p>