6月12日，上海市期貨同業(yè)公會舉辦“防范非法證券期貨宣傳”線上專題講座。同濟大學(xué)法學(xué)院副教授、民商法專業(yè)碩士生導(dǎo)師、院長助理劉春彥就期貨市場常見問題運用民法典作出相應(yīng)解釋。

民法典第10條規(guī)定：“處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗?！眲⒋簭┍硎?，期貨交易所的規(guī)則在法律性質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于“習(xí)慣”，即商事習(xí)慣。由于期貨交易屬于典型的商事交易，因此期貨交易通常只存在有效一種情形。除非出現(xiàn)異常情形，由期貨交易所決定，宣布無效。

期貨日報記者注意到，在民法典合同篇內(nèi)，第464條規(guī)定：“合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議?！笔聦嵣希谄谪浭袌鲋?，合同是不可或缺的一部分，與交易者從事期貨交易密不可分。

劉春彥認(rèn)為，合同不僅包括通常所說的《期貨經(jīng)紀(jì)合同》，還包括雙方一致（包括事后追認(rèn)）對《期貨經(jīng)紀(jì)合同》相關(guān)的條款所作的變更。

由于期貨交易風(fēng)險較大，交易者可能發(fā)生巨額損失，因此期貨公司在交易者進入市場前會出示《期貨交易風(fēng)險說明書》加強風(fēng)險提示。在劉春彥看來，《期貨交易風(fēng)險說明書》屬于“法律的其他規(guī)定”的債權(quán)發(fā)生的根據(jù)，屬于單方允諾。而單方允諾是指表意人向相對人作出的為自己設(shè)定某種義務(wù)，使相對人取得某種權(quán)利的意思表示，受到法律的承認(rèn)和保護?？蛻粢坏┖炇稹镀谪浗灰罪L(fēng)險說明書》，則該風(fēng)險說明書就具有當(dāng)然的法律效力。

由于電子化合同的便利性，就目前而言，多數(shù)期貨公司為投資者開戶時會選擇網(wǎng)上開戶或者手機開戶，這就不免會產(chǎn)生一系列電子合同。民法典第491條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時合同成立。當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時合同成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外?！?/p>

“從上述規(guī)定看，電子合同的訂立在尊重私法自治的基礎(chǔ)上，仍貫穿要約—承諾為主要締約方式的宗旨?！眲⒋簭┱f，期貨公司有可能被法院認(rèn)定為服務(wù)信息提供者，適用本條規(guī)定。

劉春彥進一步解釋，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務(wù)，致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。而電子合同對期貨公司的風(fēng)險在于，客戶要么簽署、要么拒絕。因此，電子合同的相關(guān)條款或被法院認(rèn)定為格式條款。

值得一提的是，劉春彥發(fā)現(xiàn)，民法典沒有規(guī)定通知行為這一內(nèi)容。對于期貨公司而言，《期貨交易管理條例》規(guī)定了期貨公司平倉時的“通知”義務(wù)，但并沒有規(guī)定“通知”的具體方式，這意味著對“通知”的具體方式可以由雙方約定，期貨公司是可以占據(jù)主導(dǎo)地位的。

如何確定或者明確“通知”到了，這是相對模糊的概念。劉春彥認(rèn)為，這屬于民法典本應(yīng)規(guī)定的內(nèi)容，可以參照“民事法律行為”來判斷。以對話方式作出的意思表示，相對人知道其內(nèi)容時生效，即面對面通知的形式。而以非對話方式作出的意思表示，到達(dá)相對人時生效。因此，對于采取電子方式或者數(shù)據(jù)電文（手機、電子郵件）簽訂期貨經(jīng)紀(jì)合同，一定要求相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時生效。