上期所法制宣傳專欄

隨著國際金融市場趨向融為一體，我國期貨市場必然面臨對外開放的競爭壓力，同樣也有引進境外投資、規(guī)范市場管理、提升國際地位的需要。在發(fā)達國家，幾乎所有的期貨市場都是對外開放的。在發(fā)展中國家，期貨市場正在走著國際化的道路。期貨市場國際化促進了投資者的多元化，導致市場規(guī)模擴大、流動性增強，期貨價格更為有效，市場信息更為透明，市場影響力大大增強，從而促進期貨交易所成為重要的國際定價中心。隨著經(jīng)濟全球化進程的加快和我國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，我國經(jīng)濟最終不可避免地受到國際市場的影響，期貨市場的對外開放是順勢而為。

2013年9月29日，中國證監(jiān)會公布了《資本市場支持促進中國(上海)自由貿(mào)易試驗區(qū)若干政策措施》，提出將深化資本市場改革，擴大對外開放，加大對自貿(mào)區(qū)建設(shè)的金融支持力度。對業(yè)內(nèi)備受關(guān)注的原油期貨市場建設(shè)、證券期貨市場開放以及場外市場建設(shè)作了規(guī)定。這意味著中國期貨市場的對外開放邁出實質(zhì)性的一步。同時正在討論制定的《期貨法》規(guī)定涉外交易的內(nèi)容，對促進期貨市場對外開放、規(guī)范市場行為極為重要。

《期貨法》應(yīng)當允許期貨市場主體“走出去”與“走進來”

“走出去”包括允許境內(nèi)投資者參與境外期貨交易，期貨交易場所收購、參股境外期貨交易場所，期貨經(jīng)營機構(gòu)在境外設(shè)立子公司、分公司、代表處等分支機構(gòu)或者收購、參股境外期貨經(jīng)營機構(gòu)；期貨經(jīng)營機構(gòu)從事境外期貨經(jīng)紀、境外期貨自營、境外期貨資產(chǎn)管理等期貨業(yè)務(wù)?！镀谪浄ā窇?yīng)當對此作出明確規(guī)定。

“走進來”包括允許境外投資者成為我國期貨市場的參與者，允許境外機構(gòu)在境內(nèi)設(shè)立或參股期貨中介服務(wù)機構(gòu)等。在明確境外投資者可以依法參與境內(nèi)交易的基礎(chǔ)上，必須對我國逐步開放金融市場的發(fā)展戰(zhàn)略有充分認識。在《期貨法》作出原則性規(guī)定的基礎(chǔ)上，對境外投資者的投資行為需做專門立法，可以借鑒《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資管理辦法》、《合格境外機構(gòu)投資者境內(nèi)證券投資外匯管理規(guī)定》、《合格境外機構(gòu)投資者參與股指期貨交易指引》等規(guī)范性文件對“境外投資者參與境內(nèi)期貨交易”進行規(guī)定，以使期貨立法能夠隨期貨市場的有步驟開放，而對“境外投資者參與境內(nèi)交易”進行適時調(diào)整。

《期貨法》應(yīng)當明確涉外期貨交易的準入與準出規(guī)則

伴隨著期貨與衍生品市場的國際化，我國期貨交易所在引入國際投資者以及我國投資者在外國交易所進行交易時，都需要接受外國監(jiān)管機構(gòu)的審查?；趪H合作的對等原則，我國在期貨與衍生品市場對外開放中，也應(yīng)充分考慮到對參與期貨交易的境外主體的監(jiān)管，明確準入與準出的規(guī)則。境外期貨交易場所向境內(nèi)投資者提供交易直接接入服務(wù)的、境外期貨經(jīng)營機構(gòu)代理境內(nèi)投資者進行境外期貨交易的，應(yīng)當向國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)注冊，嚴格注冊豁免。

基于平等互惠的要求，也基于提高期貨市場效率、增加期貨市場流動性的考慮，可考慮確定替代性監(jiān)管原則。源于美國《多德—弗蘭克法案》的替代性監(jiān)管原則，規(guī)定如果銀行所屬國家的監(jiān)管制度與美國類似，那么這些外國銀行對部分規(guī)則可取得豁免。該原則在中美雙方二十國集團（G20）等多邊合作框架下達成共識，雙方進一步承諾按照各自法律、法規(guī)、監(jiān)管執(zhí)法機制和核心政策目標，積極考慮對各自衍生品市場參與者、基礎(chǔ)設(shè)施和交易適用“替代合規(guī)”。

借鑒境外做法，建議《期貨法》規(guī)定在境外期貨交易場所、境外期貨經(jīng)營機構(gòu)已接受其他國家或地區(qū)監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管，且該監(jiān)管不低于國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)的監(jiān)管要求，或其他國家或地區(qū)的監(jiān)管機構(gòu)已與國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)簽訂相關(guān)的監(jiān)管協(xié)議或者建立相應(yīng)的協(xié)作監(jiān)管機制，境外期貨交易場所、境外期貨經(jīng)營機構(gòu)方可依法申請注冊豁免。

《期貨法》應(yīng)當明確國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)的跨境監(jiān)管權(quán)

不同國家對期貨市場的監(jiān)管適用不同的法律，監(jiān)管法律沖突問題是期貨市場跨境監(jiān)管面臨的主要問題，需要各國設(shè)立主管機構(gòu)通過國際協(xié)作進行解決。因此，有必要在《期貨法》中明確跨境監(jiān)管機構(gòu)及其合作的原則，授權(quán)國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)通過與其他國家或地區(qū)的期貨監(jiān)督管理機構(gòu)建立監(jiān)督管理合作機制，實施跨境監(jiān)督管理。

跨境監(jiān)督管理可有不同的形式，如簽訂合作備忘錄、加入國際監(jiān)管組織、與境外期貨監(jiān)管機構(gòu)的直接合作等。國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)在與其他國家或地區(qū)期貨監(jiān)督管理機構(gòu)實施監(jiān)督管理合作中，應(yīng)當遵循國家法律、法規(guī)的規(guī)定和對等互惠的原則，不得泄露國家秘密、不得損害國家利益和投資主體的合法權(quán)益。

在跨境監(jiān)管維護國家和投資者合法權(quán)益方面，還可借鑒一些國家的規(guī)定，賦予主管機構(gòu)對部分境外違規(guī)違法行為的跨境執(zhí)法權(quán)，對在我國境外從事的期貨交易活動、擾亂境內(nèi)市場秩序、侵害境內(nèi)交易者合法權(quán)益的行為給予處罰。

雖然這關(guān)系到國際法上的問題，但《巴塞爾協(xié)議》已經(jīng)要求各國或地區(qū)予以合作并及時阻止違法行為，美國、新加坡期貨法也已經(jīng)明確對一些跨境違法行為給予嚴厲懲處。因此，建議我國《期貨法》制定相應(yīng)的懲處違法行為的條款或但書，以加強對國際執(zhí)法合作的支持。