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羅文輝：“非法期貨經營罪”入法有多遠？

在本周三召開的國務院常務會議上，通過了對2007年版《期貨交易管理條例》的修改。而去年12月底，國務院法制辦、證監(jiān)會共同起草的《國務院關于修改<期貨交易管理條例>的決定（征求意見稿）》（下稱《征求意見稿》）已向社會各界公開征求意見，因適逢國務院出臺《關于清理整頓各類交易場所切實防范金融風險的決定》（即“38號文”），《征求意見稿》引發(fā)業(yè)界的強烈關注。

不過，新華社的相關報道中僅提及，“為更加有效地對期貨交易實施依法監(jiān)管，會議對《期貨交易管理條例》進行了修改。修改后的條例對期貨交易行為進一步作了界定，明確了地方政府查處取締非法期貨交易活動的職責，修改充實了有關制度?！?/div>

而截至昨日記者發(fā)稿（北京時間13日21：30），證監(jiān)會網站尚未公布修改《期貨交易管理條例》已獲批準的任何消息。事實上，曾為股指期貨的問世掃清了法律障礙的2007年版《期貨交易管理條例》，也僅在國務院常務會議通過一個月后才對外發(fā)布實施。

去年底公布的《征求意見稿》及相關說明則顯示，本次修改的重點在如下三處：明確“期貨交易”的定義，刪去有關“變相”期貨交易的規(guī)定；進一步完善期貨交易制度的一些具體規(guī)定；規(guī)定地方政府查處取締非法期貨交易場所的職責。

《征求意見稿》首次細化了“期貨交易”、“期貨合約”及“期權合約”的法律定義，并對期貨交易制度中有關履約擔保、保證金、結算的定義或規(guī)定進行了修改。

上述細微處的修訂，無疑在某種程度上加大了期貨業(yè)內人士對期權等品種創(chuàng)新的預期。今年5月，大連商品交易所已率先啟動期權內部仿真交易。業(yè)界甚至曾樂觀預期，期權及國債、原油期貨等新品種年內或可實現(xiàn)上市。

但《征求意見稿》中最引人注目的修改還是，摒棄了2007年版《期貨交易管理條例》第八十九條有關“變相”期貨交易的定義。根據“38號文”明確的清理整頓工作屬地管理原則，新增了非法設立期貨交易場所或者以其他形式組織期貨交易活動，由所在地縣級以上地方人民政府予以取締、沒收違法所得及并處罰款的規(guī)定。而此前的第八十九條僅規(guī)定，“應當在國務院商務主管部門規(guī)定的期限內進行整改?！?/div>

值得注意的是，《征求意見稿》的有關說明中也承認，禁止變相期貨交易的2007年版《期貨交易管理條例》，對什么是期貨交易缺乏明確界定，而簡單按保證金收取比例等作為判斷是否屬于變相期貨交易的規(guī)定則不夠嚴謹，容易被規(guī)避。

其實，《征求意見稿》首次給出期貨交易、期貨合約的法律定義，也可以說是對“非法”期貨交易進行了間接界定。大宗商品中遠期交易市場開展以標準化合約為交易對象，采用集中競價、電子撮合、匿名和保證金擔保的交易方式進行具有明顯期貨交易特征的交易活動，在被清理整頓時也將因新版《期貨交易管理條例》的實施而有法可依。

有業(yè)內人士向《第一財經日報》透露，尚未正式發(fā)布的新版《期貨交易管理條例》應與去年底公開的《征求意見稿》出入不大。但仍有人士建議新增加大處罰力度的“非法期貨經營罪”，以取代查處“華夏郭遠峰案”及多起非法黃金期貨案時籠而統(tǒng)之的“非法經營罪”。

令人遺憾的是，中國期貨市場發(fā)展至今已有二十年歷史，但仍缺乏《期貨法》這樣一部行業(yè)性大法。而證監(jiān)會副主席姜洋在上周出席“2012鄭州農產品（白糖）期貨論壇”時透露，證監(jiān)會不僅在圍繞大宗商品中遠期市場清理整頓工作，以及原油、國債期貨市場建設需要，積極推進《期貨交易管理條例》的修改工作，而且正積極組織開展對《期貨法》立法的前瞻性、基礎性調研工作。

責任編輯：翁建平

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